文章导读
在全球矿产资源需求增长的大背景下，越来越多的企业选择走向海外投资矿业。然而，境外矿业投资不仅涉及复杂的技术与地质考察，还需要面对多样的法律、政治、财务和环境风险。法律风险管理贯穿项目的全生命周期，从前期调研、合同设计到项目运营和后期争议解决，环环相扣。有效的法律风险管理不仅能确保项目顺利进行，还能帮助企业在全球市场上获取竞争优势。
本文海润天睿顾问郑成海律师，王琳律师旨在从实际操作角度出发，分析前期尽职调查、合同条款设计、合规管理体系的构建、政治风险管理、财务与外汇风险管理、劳动关系和社区责任管理、争议解决机制，探讨企业如何系统性地管理境外矿业投资的法律风险。
文章关键词：海外投资、矿业投资、法律风险管理
一、前期尽职调查：从源头识别与规避风险
前期尽职调查是境外矿业投资的基础工作，通过详细的前期尽职调查，企业可以更早地发现潜在风险，为后续的合同设计和合规管理打下基础，确保项目在合规和合理的条件下顺利进行。前期尽职调查既包括对矿产资源本身的技术调研，也涉及对法律、政策和商业环境的全面评估。具体而言，前期尽职调查应包括以下几个方面：
（一）矿产资源合规性
矿产资源的合法性是矿业投资成功的基础。企业首先需要确认所投资的矿产资源是否符合所在国的法律和许可规定。许多国家对资源开采实行严格的许可证制度，企业必须确保拥有合法有效的采矿许可证。
在此过程中，企业应特别关注以下几个方面：
1. 采矿许可证的有效期：确认许可证的有效期是否足够覆盖整个矿产资源的开采周期，并了解许可证续展的条件和程序。
2. 许可证的范围与限制：检查许可证是否允许企业开展所有计划中的开采活动，包括资源类型、开采方式、开采深度等，避免超出许可范围的非法开采行为。
3. 许可证费用及其他相关开采成本：核实许可证的费用结构、支付周期、政府规定的矿产资源税、开采权转让等成本，确保企业能够负担并依法履行。
（二）土地使用权与矿权关系及保障土地获取的措施
矿产资源的开采不仅需要合法的矿权，还需要确保相应的土地使用权。矿权与土地使用权的关系通常表现为矿权需要依赖于土地使用权，而土地使用权的获得往往是开采矿产资源的前提。因此，企业必须在前期尽职调查中确认土地的合法性，并确保能够通过合法途径获得开发所需的土地资源。
1.矿权和土地使用权的关系
(1) 矿权与土地使用权的分离性：许多国家的矿产资源开发法规定，矿权与土地使用权是分开的。即便企业获得了矿权，仍需通过租赁或征地等方式获得土地使用权。
(2) 土地使用权的合法性：企业应确认所涉及土地的权属情况，确保所持有的矿权与土地使用权无冲突或权属争议。
2.获取土地使用权的途径
(1) 土地租赁：企业通过与土地所有者（如国家或私人）签订租赁协议，获得矿区土地的使用权。租赁协议应明确租期、租金、支付方式、土地用途等关键条款，确保企业在租期内可以进行矿产资源开采。
(2) 征地与征地赔偿：在某些情况下，矿业开发可能需要征用土地，企业应与当地政府或土地所有者达成征地协议，依法进行征地赔偿。征地赔偿应包括土地的市场价值补偿、搬迁费用、安置补偿等，并确保补偿标准公平合理。
（三）环境和社会影响评估
许多国家和地区要求矿业投资项目必须进行环境和社会影响评估（Environmental and Social Impact Assessment, ESIA）。企业需要评估矿业开发对环境和当地社区可能造成的影响，确保符合当地法规并尽量减少不利影响。
前期尽职调查中，企业应确保：
1. 环境评估：通过环境影响评估，了解项目可能对水源、空气质量、土壤、生态等的影响，并采取必要的环境保护和修复措施。
2. 社会影响评估：评估矿业开发对当地社区居民生活、健康和社会结构的影响，确保能够与当地社区达成共识，避免因社区反对而造成项目的障碍。
3. 合规性审查：确保环境和社会影响评估符合当地法律法规要求，并满足国际标准。
（四）商业环境与财税、外汇政策评估
矿业投资项目涉及大额资金和长期回报周期，税务政策和商业环境的评估至关重要。企业需要深入了解目标国的税收制度、外汇管制政策、关税规定等，以评估项目的税务负担和经济可行性。
在财税外汇政策评估中，企业应特别关注：
1. 税收制度：包括矿产资源税、企业所得税、增值税、关税等，确保企业符合当地税务合规要求。
2. 外汇管制与资本流动：了解目标国的外汇管理政策，确保资金的自由流动与利润汇回。
3. 政府激励政策：一些国家可能提供矿业税收优惠或其他扶持政策，企业应尽可能争取政府的支持，降低投资成本。
二、合同条款设计：通过合同建立风险防控机制
合同是境外矿业投资项目中至关重要的风险防控工具。通过周密的合同条款设计，企业可以在法律上构筑起稳固的防线，确保项目利益最大化并降低潜在的法律和运营风险。合同条款的设计不仅要涵盖权利义务的明确划分，还要灵活应对资源开发中的不确定性，具体可以从以下几方面入手：
（一）收益分配与价格调整条款：考虑到矿产价格波动的不可预测性，可以在合同中设置价格调整机制。例如，引入“价格波动浮动机制”，使得双方在矿产价格涨跌时的收益能够合理调整，确保项目的可持续性。
（二）稳固的争议解决条款：跨国投资项目中的法律争议可能涉及多国法律和司法管辖权。合同中可以优先选择仲裁机制，选定适合的仲裁地，并明确仲裁机构，如国际商会仲裁院（ICC）或伦敦国际仲裁院（LCIA）。在争议解决条款中加入“多步骤争议解决”条款，即由协商、调解到仲裁分步实施，最大限度减少对项目的影响。
（三）稳定条款与变更管理：针对东道国的政策变化风险，可以引入“法律变更条款”或“稳定条款”，确保东道国政策或法律变更时，企业原有的投资权益不受影响，或东道国政府应给予相应补偿。变更管理条款的加入，能确保项目在政策变化下依旧平稳运作。
（四）环境保护与社区责任条款：矿业投资对环境和社区有较大影响，合同中加入详细的环境保护和社区责任条款，不仅体现企业的社会责任，还能有效管理环境风险，提升当地政府和社区对项目的支持。
三、合规管理体系的构建：确保项目全生命周期的法律合规
合同签订后，合规管理是保障项目运营的关键。建立一个全面的合规管理体系，不仅可以确保项目各方面符合东道国法律规定，更能帮助企业主动识别和应对运营中可能出现的合规风险， 保障项目的持续稳定运行，并在东道国树立良好的企业形象。
（一）动态法律法规监测：东道国的法律可能频繁变更，企业法务团队需要定期监测东道国的法律政策变化，并及时更新合规体系。特别是环境法和劳动法规定，企业须对新法条迅速作出反应，调整内部管理规定和操作流程。
（二）环境保护和安全措施：矿业项目可能涉及环境污染和矿山安全问题。建议在合规管理体系中重点加强环境与安全的监控，落实排污监控、废物管理及矿山安全防护措施。通过定期的内部和外部审计，确保项目的环境和安全表现符合法律要求。
（三）供应链管理和反腐败合规：在境外项目中，供应链合规和反腐败至关重要。企业应在供应商选择、合同签订和项目执行过程中严格执行反腐败政策，并通过培训和定期审查来维护合规性。
四、政治风险管理：建立应对不确定性的弹性机制
政治风险是境外矿业投资项目不可忽视的重大风险因素，特别是东道国的政策变动、政府更替等不确定性都会直接影响项目的运营。企业可以通过以下措施来有效管理政治风险，从容应对东道国的政治变化，降低项目的中断风险：
（一）政治风险保险：企业可以考虑购买政治风险保险，以保障因政府行为、战争或其他政治因素导致的资产损失。中国出口信用保险公司（SINOSURE）提供此类保险产品。此外，多家国际保险机构提供此类保险产品，如世界银行集团旗下的多边投资担保机构（MIGA）提供的政治风险保险。
（二）政府关系维护：积极与东道国政府保持良好关系。通过定期沟通和参加政府组织的活动，法务团队可以了解政府的最新政策动向，并与政府官员建立沟通机制，以减少突发事件对项目的冲击。
（三）合同中的稳定条款：在合同中加入“稳定条款”，规定如果东道国政府更改法律或政策，对企业造成不利影响，则政府需给予企业相应补偿或法律保护。这样的条款有助于降低企业在政策变动中的不确定性。
五、财务与外汇风险管理：合理规避跨国资金风险
矿业投资通常涉及大额资金流动和长期的资金管理，因此财务与外汇风险是不可忽视的管理重点。建议企业在财务安排上采取以下措施：
（一）汇率风险对冲：通过套期保值等金融工具来对冲汇率波动风险。特别是在外汇波动较大的国家，使用衍生品工具（如远期合同、期权等）可以有效锁定汇率，保障收益稳定。
（二）税务筹划和转移定价：不同国家的税收制度和税率可能大不相同，企业应在项目初期通过合理的税务筹划，以合法合规的方式减少税负。此外，跨国项目还需关注转移定价合规问题，避免因税务争议引发的潜在财务风险。
（三）外汇管制的合规安排：东道国的外汇管制会影响项目的现金流和利润回流。企业法务团队应确保项目收益在符合当地外汇管制要求的情况下顺利汇回国内。与当地金融机构合作，建立合规的资金管理渠道，也是规避外汇风险的有效方式。
六、 劳动关系和社区责任管理：确保项目的社会可持续性
矿业投资对当地劳动力市场和社区环境有深远影响，企业需建立和谐的劳动关系，并履行相应的社区责任。这不仅关乎企业形象，更是法律合规的重要组成部分。企业应采取以下措施，确保项目的社会可持续性：
（一）劳动合同与权益保障：企业在招聘员工时，必须与每位员工签署合法的劳动合同，明确工作职责、薪资待遇和工作时间等条款，确保符合东道国的劳动法规定。除了基本的工资保障外，企业还应为员工提供必要的社会保障，如医疗保险和退休金计划，这有助于提升员工的工作积极性和忠诚度。
（二）劳动关系管理机制：建立有效的劳动关系管理机制，定期组织员工沟通会议，及时解决员工在工作中遇到的问题和矛盾。此外，企业应设立投诉渠道，鼓励员工反馈意见和建议，及时处理员工的合法诉求，从而营造良好的工作氛围。
（三）社区参与与责任履行：企业应积极参与当地社区的建设，关注社区的发展与居民的需求。可通过开展职业培训、捐资助学、基础设施建设等方式，提升企业在当地的社会责任形象，增强社区对企业的支持和信任。这不仅有助于减少与社区的潜在冲突，也能为项目的长期发展创造良好的外部环境。
七、争议解决机制：高效处理法律纠纷
尽管企业在境外投资项目中采取了各种风险防范措施，法律纠纷仍可能不可避免。因此，建立高效的争议解决机制显得尤为重要。企业应考虑以下几点：
（一）选择适当的争议解决方式：在合同中明确争议解决方式，包括仲裁或诉讼的选择。仲裁通常被认为是解决国际商业争议的更优选项，因为其具有保密性、程序灵活性和执行力强等优点。选择公认的国际仲裁机构，并在合同中详细规定仲裁规则和仲裁地点，可以为后续争议的处理提供法律保障。
（二）预防性争议管理：在项目实施过程中，企业应定期评估项目进展，识别潜在的争议风险。通过及时与项目团队沟通，确保各方对合同条款的理解一致，能够有效减少争议发生的可能性。同时，建立争议预警机制，一旦发现问题，迅速采取措施进行解决，避免事态扩大。
（三）妥善记录与证据保全：在项目执行过程中，保留详细的书面记录和证据，以备在争议发生时提供支撑。这包括合同文本、会议纪要、邮件往来及其他相关文件，确保在仲裁或诉讼中有足够的证据证明自己的立场。
小结
境外矿业投资是一个充满机遇与挑战的领域，企业在追求经济利益的同时，必须高度重视法律风险的管理。通过在前期尽职调查、合同设计、合规管理、政治风险防控、财务与外汇管理、劳动关系与社区责任管理、争议解决机制等方面建立系统性的法律风险管理体系，企业能够更有效地识别、评估和应对境外投资项目中的各类风险。
本文旨在为企业提供一些关于境外矿业投资法律风险管理的初步思考和建议，希望能够为大家的实际工作提供启示和帮助。境外投资复杂多变，法律风险管理的工作任重而道远，期待更多的探讨与交流。
来源：海润天睿律师事务所
作者：
- 郑成海，海润天睿律师事务所顾问；业务领域：跨境融资、跨境并购、中国企业境外投资以及争议解决；联系方式：zhengchenghai@myhrtr.com
- 王琳，海润天睿律师事务所律师；业务领域：跨境融资、跨境并购、中国企业境外投资、争议解决等；联系方式：wanglin@myhrtr.com
声明：以上文章仅作为法律信息评述，不能作为对任何客户或者事件的法律意见。仅代表作者个人观点，不代表其所在机构立场。